Comparación de Prácticas de Gobierno Corporativo entre Normas Local y NYSE

Entre aquellos principios directrices en materia de gobierno corporativo que rigen en la organización de Pampa Energía S.A. (“Pampa”), se encuentran aquellas disposiciones contenidas en la normativa argentina vigente, incluyendo sin limitación: (i) la Ley de Sociedades Comerciales, Ley Nro. 19.550 y sus modificatorias (la “LGS”), (ii) la Ley de Mercado de Capitales (la “LMC”); y (iii) las normas de la Comisión Nacional de Valores (la “CNV”) aprobadas el 5 de septiembre de 2013 (“las Normas”).

Asimismo, en materia de gobierno corporativo Pampa incorpora en su organización determinadas pautas y tendencias de los mercados internacionales, como así también determinadas disposiciones contenidas en distinta normativa internacional que resulta aplicable y de cumplimiento obligatorio para Pampa en algunos casos. Dentro de estas últimas disposiciones, se encuentra la normativa estadounidense por calificar Pampa en tal jurisdicción como una sociedad emisora extranjera – Foreign Private Issuer – desde el día 27 de agosto de 2009, fecha en la que comenzó a comercializar sus American Depositary Shares en la New York Securities Exchange (el “NYSE”).

En consecuencia, Pampa debe sujetarse a lo dispuesto en la sección 303A.11 del NYSE Listed Companies Manual (“LCM”), y al ítem 16.G del Formulario 20-F de la Securities and Exchange Commission (la “SEC”), que prescriben que las sociedades emisoras extranjeras deben informar las diferencias existentes entre las prácticas de gobierno corporativo contempladas en la normativa de su país de origen y la normativa estadounidense en materia de gobierno corporativo (sección 303A del NYSE LCM). A continuación se adjunta un cuadro que contempla la descripción exigida por la mencionada sección 303A.11 del NYSE LCM y el ítem 16.G del Formulario 20-F de la SEC:

 

Estándares Requeridos por el NYSE para Compañías Locales Estándares Conforme a Normativa Argentina
NYSE LCM: Sección 303A.01
El órgano de administración de una sociedad emisora deberá estar compuesto por mayoría de directores independientes. La legislación argentina no exige que la mayoría de los miembros del órgano de administración de una sociedad abierta revistan el carácter de independientes. Sin perjuicio de ello, la LMC y las Normas de la CNV requieren que las sociedades que hacen oferta púbica de sus acciones cuenten con la cantidad de directores independientes suficientes para conformar al Comité de Auditoría que deberá integrarse con mayoría de miembros independientes.

Sin perjuicio de lo requerido por la normativa argentina, en Pampa la totalidad de los miembros del comité de auditoría revisten el carácter de independientes.

NYSE LCM: Sección 303A.02
Esta regla determina las pautas o estándares para que un director sea considerado independiente.

En este sentido, establece que un director revestirá la calidad de independiente siempre que el directorio de la sociedad lo califique como tal por no mantener relaciones sustanciales o materiales con la sociedad, sea de forma directa o como socio, accionista o funcionario de alguna sociedad u organización que mantenga relación con la sociedad.

Los criterios para determinar la independencia de un director se encuentran contenidos en las Normas de la CNV que en su artículo 11 de la sección 3, Capítulo III del Título II establece que no reunirá la calidad de independiente aquel director que: (i) sea miembro del directorio o dependiente de los accionistas con participaciones significativas en la sociedad (bajo normativa argentina se considera “participación significativa” a toda participación equivalente al menos al 15% del capital social de una sociedad), o en otras sociedades en las que los accionistas cuenten de forma directa o indirecta con participaciones significativas; (ii) se encuentre bajo relación de dependencia trabajando en la sociedad, o si estuvo bajo tal relación laboral durante los últimos 3 años; (iii) preste servicios profesionales o pertenezca a alguna sociedad o asociación profesional que preste tales servicios a la sociedad o a sus accionistas con participaciones significativas; (iv) directa o indirectamente sea titular de una participación significativa en la sociedad; (v) directa o indirectamente, venda o provea bienes y servicios a la sociedad y/o a sus accionistas directos o indirectos con participaciones significativas; (vi) sea cónyuge, pariente hasta cuarto grado de consanguinidad o segundo grado de afinidad de cualquier individuo que, de integrar el órgano de administración, sería calificado como no independiente.

Adicionalmente, el artículo 4, Capítulo III , Titulo XII de las Normas de la CNV, dispone que en oportunidad de cada elección de directores, cada vez que se proponen candidatos a la consideración de la asamblea se debe informar a la misma respecto de la condición de independiente o no independiente que reviste cada candidato. Asimismo, con posterioridad a la celebración de una asamblea que designe directores se debe informar a la CNV y a los mercados donde la sociedad cotiza sus valores negociables los datos personales de cada director designado como así también si reviste el carácter de independiente o no independiente (esto último bajo la modalidad de declaración jurada suscripta por cada director).

El 16 de abril de 2018 la CNV emitió la Resolución N° 730, en la cual modifica el criterio que determina si un miembro del directorio de una compañía en oferta pública debe ser considerado como independiente. Compañías bajo el control de la CNV deberán adecuar la composición de sus directorios bajo este nuevo criterio una vez que se celebre la Asamblea de Accionistas para el ejercicio fiscal 2018 (ver el 20-F “Item 6. Directors, Senior Management and Employees—Independence of the Members of Our Board of Directors”.)

NYSE LCM: Sección 303A.03
Esta regla tiene el propósito de incrementar la participación y eficiencia de los directores que no cuentan con funciones ejecutivas en la sociedad, la norma determina la obligación de organizar reuniones predeterminadas y con periodicidad regular de directores sin funciones ejecutivas. La normativa argentina no prevé la obligación de reuniones exclusivas de directores sin funciones ejecutivas. Estos directores se reúnen en oportunidad de la celebración de reuniones de directorio en la cual participan tanto directores con funciones ejecutivas como directores sin tales funciones, y que se deben celebrar al menos cada 3 meses conforme a lo dispuesto por el artículo 267 de la LGS. No obstante, en el Artículo 20 de nuestro Estatuto se establece que debe realizarse al menos una vez por mes una reunión de directorio.
NYSE LCM: Sección 303A.04
Las sociedades emisoras deben constituir un Comité de Nombramientos y de Gobierno Corporativo que deberá integrarse completamente por directores independientes. No es obligatoria la constitución de un Comité de Nombramientos y de Gobierno Corporativo. Las funciones que podrían atribuirse a tal comité quedan, en la mayoría de los casos, subsumidas por las funciones que la norma le atribuye al comité de auditoría. Sin perjuicio de ello, las Normas de la CNV sugieren (entre sus recomendaciones no vinculantes) prevé la figura de un Comité de Nombramientos y Gobierno Corporativo.

En Pampa se resolvió no constituir un Comité de Nombramientos y de Gobierno Corporativo porque la mayoría de las funciones de estos comités son desarrolladlas por el comité de auditoría de Pampa. Adicionalmente, el Departamento de Derecho Corporativo y Cumplimiento de Pampa está a cargo de aquellos temas relacionados con gobierno corporativo, entre otros.

NYSE LCM: Sección 303A.05
Las sociedades emisoras deben constituir un Comité de Compensaciones que deberá integrarse completamente por directores independientes. No es obligatoria la constitución de un Comité de Compensaciones. Las funciones que podrían atribuirse a tal comité quedan, en la mayoría de los casos, subsumidas por las funciones que la norma le atribuye al comité de auditoría. Sin perjuicio de ello, las Normas de la CNV sugieren (entre sus recomendaciones no vinculantes) no vinculantes prevé la figura de un Comité de Compensaciones.
NYSE LCM: Sección 303A.06
Las sociedades emisoras deben constituir un comité de auditoría que satisfaga con los requisitos establecidos por la Securities Exchange Act de 1934. De conformidad con la sección 303A.00, Pampa como sociedad emisora extranjera se encuentra sujeta a lo dispuesto por esta sección 303A.06, y por lo tanto cumple.
NYSE LCM: Sección 303A.07
El comité de auditoría deberá componerse, como mínimo, de 3 miembros y la totalidad de ellos deberá revestir el carácter de independiente.

Asimismo, el comité de auditoría debe contar con un reglamento escrito que detalle: (i) el objeto del comité; (ii) la evaluación de desempeño anual del comité; y (iii) las obligaciones y responsabilidades del comité.

Finalmente, el precepto determina que las sociedades emisoras deben contar dentro de su organización con la función de auditoría interna con el propósito de asistir tanto al comité de auditoría como a la gerencia de la sociedad en temas relacionados con los riesgos de la sociedad y los procesos y/os sistemas de control interno.

El artículo 109 del LGS y el artículo 16, sección 5 del Capítulo III, Título II de las Normas de la CNV, establecen que el comité de auditoría deberá integrarse por 3 o más miembros del directorio, y cuya mayoría deberá revestir el carácter de independiente. Concordantemente a lo referido en el punto precedente, todos los miembros del comité de auditoría de Pampa revisten la calidad de directores independientes.

No se especifica en la normativa vigente la obligación del comité de auditoría de dictar su propio reglamento. El campo de actuación del comité (obligaciones, atribuciones, organización, etc.) se encuentra detallado por lo contenido en el artículo 110 del LMC y por el artículo 17 y siguientes del Capítulo III, Titulo II de las Normas de la CNV. Tales obligaciones y responsabilidades son similares a las atribuidas a este órgano por parte de la normativa estadounidense.

Sin perjuicio de ello, el comité de auditoría de Pampa cuenta con su propio reglamento interno.

Por otro parte, la normativa local vigente no contiene ningún precepto que obligue al comité de auditoría a autoevaluarse de forma anual. Sin perjuicio de ello, y de forma extensiva a todos directores de la sociedad (es decir, no sólo en relación con los directores independientes que conforman al comité de auditoría) las Normas de la CNV recomienden la implementación de una autoevaluación de la gestión del directorio de forma anual.

Pampa ha tomado estas recomendaciones y ha implementado un formulario de autoevaluación que todos los directores de Pampa deben completar en oportunidad del cierre de cada ejercicio social.

La normativa argentina no contiene previsión alguna referida a la función de auditoría interna. Sin embargo, en el 2010 Pampa contrató a un profesional para que asuma las tareas de un auditor interno, que es supervisado y reporta sus resultados al Comité de Auditoría de Pampa. De todas maneras, la auditoría interna de Pampa cuenta con la asistencia de una consultora externa – Estudio Abelovich, Polano & Asociados – que tiene a su cargo desarrollar las funciones propias de auditoría interna. El Comité de Auditoría de Pampa revisa en sus reuniones los informes del estudio.

NYSE LCM: Sección 303A.08
Los accionistas deben tener la oportunidad de votar los planes de compensación en acciones y las revisiones sustanciales a los mismos, salvo determinados supuestos como por ejemplo cuando estos planes de compensación constituyen una forma de conceder incentivos laborales, entre otros. En todos los casos, la remuneración a los directores de la sociedad es fijada por la asamblea ordinaria de accionistas (artículo 234, inc. 2º de la LGS). Esta remuneración es establecida en efectivo y en moneda nacional.

Con el objetivo de favorecer el alineamiento del desempeño del personal con los planes estratégicos de Pampa, el 8 de febrero de 2017 el Directorio de Pampa aprobó la creación de un plan de compensación en acciones, en línea con el artículo 64 y otros de la LMC y Normas de CNV (ver el 20-F “Item 6. Directors, Senior Management and Employees—Independence of the Members of Our Board of Directors”.)

NYSE LCM: Sección 303A.09
Las sociedades emisoras deben adoptar e informar al mercado lineamientos de gobierno corporativo. Las sociedades emisoras deben cumplir de forma anual con las Normas de la CNV. En este sentido, deben incluir en la memoria correspondiente a sus estados contables del ejercicio, como anexo separado, un informe indicando si siguen y de qué modo las recomendaciones integrantes de las Normas de la CNV, o explicar las razones por las cuales no adoptan -total o parcialmente- tales recomendaciones y/o si contempla incorporarlas en el futuro. El informe correspondiente al las Normas de la CNV, una vez presentado ante la CNV y los mercados donde la sociedad cotice sus valores, constituye información pública.
Pampa de forma anual cumple con las Normas de la CNV y en tal oportunidad informe de forma completa acerca de todas sus políticas y prácticas de buen gobierno corporativo. Asimismo, esta información se encuentra contenida en el website de la sociedad: www.pampaenergia.com.
NYSE LCM: Sección 303A.10
Las sociedades emisoras deben adoptar e informar al mercado un Código de Ética y de Conducta Empresarial, destinado tanto para directores, gerentes y empleados de la sociedad. Asimismo, toda dispensa al cumplimiento de este Código a favor de cualquier de sus destinatarios debe ser informada de inmediato. No existe normativa local que prescriba la obligatoriedad de las sociedades emisoras de adoptar un Código de Ética y de Conducta Empresarial.

No obstante a ello, el directorio de Pampa aprobó en el año 2008 un Código de Conducta Empresarial aplicable a todos los empleados, becarios y pasantes de Pampa y de sus sociedades controladas, subsidiarias y relacionadas, cualquiera sea su jerarquía. Asimismo es aplicable a todos los directores y síndicos de Pampa y de sus sociedades controladas, subsidiarias y relacionadas, como así también a proveedores y consultores en la medida de que esto resulte compatible. Además, en el 2010, el Comité administrativo de Pampa aprobó el uso de una línea directa de comportamiento ético, como vía para reportar confidencialmente comportamientos irregulares en el uso del Código de Ética y de Conducta Empresarial.

NYSE LCM: Sección 303A.12
El Director General Ejecutivo – Chief Executive Officer (CEO) – de la sociedad emisora debe certificar anualmente que no tiene conocimiento alguno respecto de alguna violación o incumplimiento de alguno o algunos de los estándares de gobierno corporativo.

Asimismo, el CEO debe de inmediato informar a la NYSE ante cualquier incumplimiento o violación de algún estándar de gobierno corporativo contenido en el NYSE LCM por parte de cualquier ejecutivo de la sociedad.

Finalmente, las sociedades emisoras deben presentar a la NYSE una declaración anual y sus actualizaciones cada vez que se produce un cambio en la composición del directorio o en cualquiera de los comités descriptos en la sección 303A de la NYSE LCM.

De conformidad con la sección 303A.00, Pampa como sociedad emisora extranjera se encuentra sujeta a lo dispuesto por esta sección 303A.12, con excepción de la certificación anual del Chief Executive Officer (CEO). Pampa Energía S.A. se encuentra en perfecto cumplimiento de la normativa aplicable.